2016年互聯(lián)網(wǎng)金融法治進程回顧
經(jīng)過幾年的野蠻生長,互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)亂象叢生,充斥著各種以互聯(lián)網(wǎng)金融為名的違法不良平臺,并造成大量的風(fēng)險堆積。為此,由國務(wù)院決策部署、十余個部委共同參與、為期一年的互聯(lián)網(wǎng)金融專項整治自2016年4月下旬正式開始。本文對相關(guān)進程進行梳理。全文轉(zhuǎn)載自公眾號螞蟻金服法律研究。
一、互聯(lián)網(wǎng)金融專項整治及其基本原則
經(jīng)過多年的野蠻生長,市場上充斥著以互聯(lián)網(wǎng)金融為名、行欺詐、違法勾當(dāng)之實的不良平臺,而相應(yīng)的風(fēng)險也隨之堆積,并于2016年初集中爆發(fā)。為凈化互金行業(yè),自2016年4月下旬開始,一場為期一年、由國務(wù)院決策部署、十余個部委共同行動的互聯(lián)網(wǎng)金融專項整治在全國范圍內(nèi)拉開大幕。
經(jīng)過半年的摸底排查,10月13日,國務(wù)院辦公廳公布了《互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專項整治工作實施方案》(以下簡稱《實施方案》),并配備了包括人民銀行在內(nèi)的17個部委公布的6個細分領(lǐng)域的整治文件,對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、股權(quán)眾籌、互聯(lián)網(wǎng)保險、第三方支付、通過互聯(lián)網(wǎng)開展資產(chǎn)管理及跨界從事金融業(yè)務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域廣告等領(lǐng)域提出了明確的專項整治要求。上述方案和文件,為2016年互金法治建設(shè)確定了方向和基調(diào)。
總體而言,上述以《實施方案》為核心的一組文件,集中體現(xiàn)了以下針對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管與整治原則:
第一、嚴格執(zhí)行資質(zhì)要求。未取得相應(yīng)資質(zhì)的平臺,不得變相從事相應(yīng)的業(yè)務(wù);對已具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)進行摸底排查,該整改的整改,該取締的取締。
第二、在對業(yè)務(wù)性質(zhì)的認定方面,遵循實質(zhì)大于形式的原則。“穿透”現(xiàn)象看清本質(zhì),更多地從交易結(jié)構(gòu)的角度出發(fā),確定業(yè)務(wù)的性質(zhì)。
第三、從更加系統(tǒng)的角度開展風(fēng)險防控,重視風(fēng)險的關(guān)聯(lián)與傳導(dǎo)。例如,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)集團內(nèi)部取得多項金融資質(zhì)的,應(yīng)當(dāng)在集團內(nèi)部建立“防火墻”制度,防止風(fēng)險交叉?zhèn)魅?;嚴禁“首付貸”業(yè)務(wù),通過對互聯(lián)網(wǎng)金融的管控,遏制房地產(chǎn)行業(yè)泡沫所帶來的宏觀經(jīng)濟風(fēng)險的堆積。
第四、規(guī)范不正當(dāng)競爭行為。例如,明確互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)不得以顯性或隱性方式,通過自有資金補貼、交叉補貼或使用其他客戶資金向客戶提供高回報金融產(chǎn)品。
第五、重視投資者資金的安全性,將資金交由銀行業(yè)金融機構(gòu)代為管理,并對相關(guān)賬戶進行集中監(jiān)控。
第六、關(guān)注投資者的知情權(quán)。例如,非金融機構(gòu)在注冊名稱和經(jīng)營范圍中原則上不得出現(xiàn)“交易所”、“交易中心”、“金融”等字樣;未取得金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的從業(yè)機構(gòu),不得對金融業(yè)務(wù)或公司形象進行宣傳。
二、《實施方案》及后續(xù)監(jiān)管文件針對具體業(yè)務(wù)的要求
在《實施方案》出臺后,中國人民銀行、銀監(jiān)會等也先后發(fā)布了多個監(jiān)管文件,豐富了互金法治的內(nèi)容,并對以下三類業(yè)務(wù)做出了尤其詳細的規(guī)定:
1、第三方支付
《實施方案》及央行配套發(fā)布的《非銀行支付機構(gòu)風(fēng)險專項整治工作實施方案》等文件,從三個層面對第三方支付的風(fēng)險進行防控:第一、賬戶分類管理。根據(jù)開戶時驗證身份渠道的不同,將賬戶分為三類,身份核實可靠性越高的渠道,相應(yīng)賬戶的權(quán)限越大,而支付機構(gòu)可以為其提供的也由單純的支付擴展至理財?shù)绕渌悇e。因此,用戶中擁有高級賬戶的比例越高,支付機構(gòu)開展業(yè)務(wù)的空間就越大。第二、賬戶安全管理。一方面,央行公布了專門的個人信息保護規(guī)范,并嚴厲打擊電信詐騙,明確平臺在詐騙案中的責(zé)任;另一方面,著力推廣支付標(biāo)記化技術(shù),降低敏感信息泄露的風(fēng)險。第三、資金安全管理。一方面,為持牌機構(gòu)設(shè)定了明確統(tǒng)一。
2、P2P網(wǎng)貸
根據(jù)相關(guān)規(guī)定,網(wǎng)貸機構(gòu)本質(zhì)是信息中介而非信用中介,應(yīng)主要從事采集整理、甄別篩選、網(wǎng)上發(fā)布,以及資信評估、借貸撮合、融資咨詢、在線爭議解決等相關(guān)服務(wù);網(wǎng)貸平臺不得提供增信服務(wù),不得直接或間接歸集資金,不得從事線下營銷、不得從事資產(chǎn)管理、證券市場配資等業(yè)務(wù);甄別判斷網(wǎng)貸機構(gòu)在信息中介定位、業(yè)務(wù)合規(guī)性、客戶資金第三方存管、信息披露及網(wǎng)絡(luò)設(shè)施安全性等方面是否符合要求,結(jié)合風(fēng)險程度、違法違規(guī)性質(zhì)和情節(jié)輕重、社會危害程度大小、處理方式等因素,將網(wǎng)貸機構(gòu)劃分為合規(guī)類、整改類、取締類三大類,制定差別化措施,實施分類處置。
3、互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)融資
互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)融資平臺嚴令禁止從事以下事項:以“股權(quán)眾籌”等名義從事股權(quán)融資業(yè)務(wù);以“股權(quán)眾籌”名義募集私募股權(quán)投資基金;平臺上的融資者擅自公開或者變相公開發(fā)行股票;平臺通過虛構(gòu)或夸大平臺實力、融資項目信息和回報等方法進行虛假宣傳;平臺上的融資者欺詐發(fā)行股票等金融產(chǎn)品;平臺及其工作人員挪用或占用投資者資金;平臺和房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)中介機構(gòu)以“股權(quán)眾籌”名義從事非法集資活動;證券公司、基金公司和期貨公司等持牌金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)合作違法違規(guī)開展業(yè)務(wù)。
三、專項整治內(nèi)外的刑事打擊
除以上行政手段,在專項整治內(nèi)外,刑事手段也起到了至關(guān)重要的作用。刑事制裁雖具有謙抑性,但一些從事P2P、股權(quán)眾籌、保險等業(yè)務(wù)的偽互聯(lián)網(wǎng)金融平臺,假借創(chuàng)新之名逾越法律紅線,往往涉嫌故意犯罪,突破了原則和底線。對于此類名不副實的互金平臺的刑事打擊,凈化了行業(yè)環(huán)境,是治理近期互金亂象的關(guān)鍵措施之一。
與此同時,刑事手段還對真正的互金業(yè)務(wù)起到了保駕護航的作用。例如,一些網(wǎng)絡(luò)支付平臺的不法用戶,在因賭博等活動遭受損失后,謊稱自己的設(shè)備丟失、賬戶被盜或遭受黑客攻擊,企圖騙取理賠。對此,多地警方都對此類犯罪進行了集中打擊,保障了支付平臺的合法權(quán)益不受不法侵害??傊淌率侄渭瓤梢匀未嬲?,又可以保障名副其實的互金業(yè)務(wù)的正常運轉(zhuǎn),因此對于其合理適度的利用是非常有利于行業(yè)的發(fā)展的。
四、結(jié)語
以摸底排查及規(guī)則制定為主的互金整治的上半場,已經(jīng)于2016年底順利結(jié)束。2017年的下半場,將會重點解決規(guī)則常態(tài)化、“穿透式”監(jiān)管等問題。此外,《網(wǎng)絡(luò)安全法》等法律法規(guī)的生效,會使互金平臺在信息安全、個人信息權(quán)保護等更加基礎(chǔ)的層面面臨更加嚴峻的挑戰(zhàn)。
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